【转帖】并购中的法律"防火墙"--尽职调查可规避风险

    公司并购是一种风险很高的投资活动，要注意对存在的一系列财务、法律风险进行防范和规避。法律尽职调查正是为并购构建的一道"防火墙"。
    过去10年，曾有数十亿美元、欧元和日元投入中国大陆，建立起无数家外资公司。如今，中国企业却带着充足的现金和全球最低成本的制造工业，在海外市场进行着同样的投资工作。

并购时代来临

    时下人们谈论最多的话题也许是，中国五矿集团将花费55亿美元来收购加拿大最大规模的矿业公司Noranda。
    但是，公司并购是一种风险很高的投资活动，在设计与实施并购时，一方面要利用其所具有的缩短投资周期、减少创业风险、迅速扩展规模、弥补结构缺陷、规避行业限制等优势，同时也要注意存在或可能存在一系列财务、法律风险进行防范和规避。
    在公司并购的实践中，收购方通常是依靠律师、会计师等专业人员的尽职调查来掌握目标公司的相关内部和外部情况。然而，在并购实践中，一些初涉并购的投资者或者目标公司对于尽职调查却认识不够。

风险管理

    第一步实践中，法律尽职调查是律师在公司并购活动中最重要的职责之一。
    律师在法律尽职调查中对目标公司的相关资料进行审查和法律评价，其内容主要包括查询目标公司的设立情况、存续状态以及其应承担或可能承担的具有法律性质的责任，它由一系列持续的活动组成，不仅涉及到公司的信息收集，还涉及律师如何利用其专业知识去查实、分析和评价有关的信息。
    法律尽职调查的目的，首先在于发现风险，判断风险的性质、程度以及对并购活动的影响和后果；其次，可以使收购方掌握目标公司的主体资格、资产权属、债权债务等重大事项的法律状态；再次，还可以了解那些情况可能会给收购方带来责任、负担，以及是否可能予以消除和解决。
    总之，使买方尽可能地发现有关他们要购买的股份或资产的全部情况，也就是那些能够帮他们决定是否继续进行并购程序的重要事实，补救买卖双方在信息获知上的不平衡。
    一旦通过法律尽职调查明确了存在哪些风险和法律问题，买卖双方便可以就相关风险和义务应由哪方承担进行谈判，同时买方可以决定在何种条件下继续进行收购活动。

怎样做尽职调查

    对于一项大型的涉及多家潜在买方的并购活动来说，尽职调查通常需经历以下程序：
    1）由卖方指定一家投资银行负责整个并购过程的协调和谈判工作；
    2）由潜在买方指定一个由专家组成的尽职调查小组；
    3）由潜在买方和其聘请的专家顾问与卖方签署"保密协议"；
    4）由卖方或由目标公司在卖方的指导下把所有相关资料收集在一起并准备资料索引；
    5）由潜在买方准备一份尽职调查清单；
    6）指定一间用来放置相关资料的房间；
    7）建立一套程序，让潜在买方能够有机会提出有关目标公司的其他问题并能获得数据室中可以披露之文件的复印件；
    8）由潜在买方聘请的顾问作出报告，简要介绍对决定目标公司价值有重要意义的事项。
    此外，并购中的法律尽职调查涉及到很多方面的内容，诸如目标公司是否具有相应的主体资格、本次并购是否得到了相关的批准和授权、目标公司股权结构和股东出资是否合法、目标公司章程是否有反收购条款、目标公司的各项财产权利是否有瑕疵、目标公司合同的审查、目标公司的债权债务、目标公司有无正在进行的诉讼及仲裁或行政处罚及知识产权的审查等。
    这些法律方面的关键问题对并购产生极大影响，可使卖方弄虚作假之处原形毕露，从而决定并购成功与否，被称为"表演终结者"。